依据<关于外国投资者并购境内企业规定>,资产并购系指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资产，或，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。

    资产并购最大的优点在于可以让外国投资者与目标企业划清界限,仅投资购买并运营该资产,无需担心目标企业存在众多法律责任,包括隐性责任和未决责任;这也是众多外国投资者在操作投资并购时选择资产并购的最大原因;然而资产并购也会产生其它一些法律风险及其管控问题,笔者结合实践操作经验,总结如下,供外国投资者和投资并购律师同行共同探讨和研究:

    一 资产并购产生的法律风险

    1、税收风险

    资产并购与股权并购相比,其最大的劣势在于作资产交易时会产生税收,这也是让众多外国投资者采取资产并购选择时慎之又慎的最重要原因.

    2、员工风险

    资产并购并非如同一般的资产并易,投资者在购买资产时还需要运营资产;如收购目标企业的某个或众多店铺,继续承受店铺的店员并保留该店员经营该店铺一般是外国投资者最好的选择;然而,该员工离开目标企业与加入外国投资者产生的劳动争议风险也随之而来.

    3、对外经济合同关系风险

    正如上述员工风险一样,外国投资者在购买资产时还需要运营资产,若需运营资产则原目标企业在运营该资产的对外经济合同关系需继续承受,如店铺的租赁合同关系,商场的联营合同关系等,如此又会给外国投资者出了一道难题:即如何零风险或以极少的成本平稳地由外国投资者概括承受原目标企业对外经济合同关系,同时又如何避免目标企业在对外经济合同关系产生的法律责任.

    除了上述所述三大法律风险之外,资产并购中还可能产生:运营资产交割的法律风险、资产的隐性责任风险等等.

    二 资产并购中法律风险的管控

    笔者从实务操作中对资产并购的法律风险之管控作以下建议,以供大家探讨:

    1、对资产并购的整体宏观法律设计是资产并购法律风险管控的基础

    作为投资并购律师接手资产并购案一开始就要整体考虑资产并购产生的方方面面之法律风险,分析各个法律风险存在的原因及解决之道,从而对所有法律风险处理设计成整体规划,从宏观上布局管控之道.

    2、设计法务流程是资产并购法律风险管控的保障

    伴随资产并购履行层面,存在诸多操作细节,针对每一步骤及其产生的问题和解决方式,投资并购律师应将其设计成法务具体操作流程,从而促使资产并购操作在每一步骤上具有合法性和操作性.

    3、设计处理机制是资产并购完成的根本条件

    资产并购产生诸多风险,作为投资并购律师不应躲避风险,或有意将这些风险转移至对方,若此,则资产并购操作面必然会存在诸多争议,更可能产生诉争;成功的投资并购律师应善于设立机制,一方面促使投资并购合作方共同将法律风险有效解决,另方面维护委托方的合法利益,避免和减少法律风险,从而促使投资并购合作方共同顺利完成交易,达到双赢目标.

作者：蒋进律师　广东华信达律师事务所